认定面积不符,限期拆除被确认违法

行政机关作出具体行政行为,既要有明确的法律依据,又要有明确的事实依据。如果认定事实不清,则会严重侵犯行政相对人的合法权益。

一、基本案情:

1987年至1988年,郭某在位于猇亭区金猇路x号(原猇亭大道x号)处修建一栋楼房及两处附属房屋。1988年,经郭某申请,原枝江县人民政府给原告颁发了《房屋所有权证》。该《房屋所有权证》上登记的面积为第一、二层楼房的面积均为81.7平方米,第三层楼房的面积为72.1平方米,附属房屋的面积为23.7平方米。2007年11月28日,郭某申请对其砖木结构的附属房屋(申报的建筑面积为19平方米)加固和更换屋顶。2007年12月27日,原宜昌市猇亭区规划建设与环境保护局给原告下达了《危房维修通知单》,该通知单载明的维修层数为一层,建筑面积为11.5平方米。该通知单在要求栏内载明:不得改变原有建筑物的结构、高度、面积。2014年7月,宜昌市猇亭区城市管理执法局发现原告附属房屋的面积与其《房屋所有权证》上的面积严重不符,被告于2014年7月24日向郭某下达了《提供相关证据及资料通知书》。2014年8月1日,宜昌市猇亭区城市管理执法局依据《中华人民共和国城市规划法》第六十四条之规定,作出 “责令限期拆除决定”,责令郭某自接到该决定书之日起两日内自行拆除位于猇亭区金猇路x号(原猇亭大道x号)后建设的砖木结构房屋,违建面积71.43平方米。

二、律师维权:

首先,宜昌市猇亭区城市管理执法局作出《责令限期拆除决定书》认定郭某于2007年违法建房无任何事实依据。原告建房时间是1987年至1988年,被告依据1990年才施行的《中华人民共和国城市规划法》和2008年才施行的《中华人民共和国城乡规划法》对原告进行行政处理,属适用法律错误。

其次,依据宜猇府办发(2013)23号文件第一部分第(三)项之规定,宜昌市猇亭区城市管理执法局具有城市规划管理的法定职责,具有相应的行政处罚权。但宜昌市猇亭区城市管理执法局的行政行为要具有合法性还需要具备证据确凿,程序合法,适用法律正确等条件。宜昌市猇亭区城市管理执法局认定郭某违建房屋面积的根据是宜昌市猇亭区城市管理执法局制作的《规划建设管理现场检查记录》。而本案中的相关事实可以证明,“见证人”常某和陈某根本不能证明该材料内容的真实性。

为了更好的维护郭某的合法权益,主办律师向法院提出房屋重新测量的申请,法院予以准许。聘请的专业机构对原告附属房屋测量的结果又证明,宜昌市猇亭区城市管理执法局所确定的原告的违建面积有较大误差。同时,宜昌市猇亭区城市管理执法局聘请宜昌市瑞尔三维计算机信息系统有限公司在郭某和法院的见证下,对郭某的附属房屋用仪器进行了重新测量,其测量结果为:郭某的附属房屋的总面积为92.16平方米(宜昌市猇亭区城市管理执法局原测量的面积为95.13平方米),减去郭某的《房屋所有权证》登记的附属房屋建筑面积23.7平方米后,剩余面积为68.46平方米,与宜昌市猇亭区城市管理执法局按同样方法所确定的原告房屋违建面积71.43平方米相差(小)2.97平方米,宜昌市猇亭区城市管理执法局原测量的面积误差超出了房产测量规范所规定的的误差限额。

最终,通过律师的努力,法院判决:宜昌市猇亭区城市管理执法局于2014年9月4日作出的宜猇城执拆字(2014)第z061号“责令限期拆除决定”违法。

三、总结点评:

在类似的法律程序中,如果认为鉴定意见与事实严重不符,我们该如何处理呢?一、申请重新鉴定。如果因鉴定结论错误不服而要推翻,则一定要坚持申请重新鉴定。那么取得法官对重新鉴定的支持就是首要目的。当事人就不能单纯的只是提出申请,而要围绕重新鉴定申请准备充分合理的理由,要尽量搜集证据,要尽其所能。二、向司法行政机关投诉反映,以达到撤销违法司法鉴定结论的目的。如果司法鉴定机构违法违纪进行司法鉴定活动,则可以向省级司法行政部门投诉。司法行政部门可以对其违法行为进行调查和处理从而使得原鉴定结论作废或者司法鉴定结构主动撤销违法的鉴定结论。当前的司法鉴定实践中,鉴定机构作为商业主体很多都存在委托受理把关不严,鉴定结论草率,鉴定程序不规范,鉴定暗箱操作及受贿腐败的问题。所以投诉举报司法鉴定机构违法行为的方式也是可以考虑选择的。三、主动搜集其他证据推翻鉴定结论,使得鉴定结论不能作为定案证据。细心的当事人会发现,正规的司法鉴定意见书首页会有一份“声明”。其内容往往包括什么委托人应当向鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料,并对鉴定材料的真实性、合法性负责之类的话语。言外之意,鉴定意见是基于检材真实、完整、充分、合法等基础之上。如果我们能够搜集到有关否定检材真实、完整、充分、合法的证据,则鉴定意见失去基础,自然不能作为定案证据。

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